◎ 文 《法人》雜志全媒體記者 白馗 見習(xí)記者 姚瑤
長期以來,醫(yī)療廣告存在諸多亂象,如虛假宣傳醫(yī)療功效、編造治愈率數(shù)據(jù)、利用虛假患者或?qū)<彝扑]以及制造容貌焦慮,誘導(dǎo)未成年人接受醫(yī)療美容等,這些問題嚴重誤導(dǎo)消費者,擾亂市場秩序。
5月9日,國家市場監(jiān)督管理總局(以下簡稱“市場監(jiān)管總局”)發(fā)布《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》(以下簡稱“指南”),對醫(yī)療廣告監(jiān)管執(zhí)法的原則和具體監(jiān)管規(guī)則進行了細致規(guī)定。指南梳理了行業(yè)長期實踐的熱點問題和突出困惑,回應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療快速發(fā)展下行業(yè)的新情況、新挑戰(zhàn)。
醫(yī)療廣告亂象亟待治理
近期,家住北京市的王先生向《法人》記者反映,他經(jīng)常在社交平臺刷到一個直播間,直播間主持人常以幫助貧困家庭為名,挑動觀眾情緒,達到賣珠寶和“神藥”的目的。
在這個直播間里,一位老人癱坐在輪椅上,說不出話,四肢無法動彈,整個人的樣子看起來極為痛苦。旁邊站著她的“兒子和兒媳”,兩人因嫌棄老人生病無法自理,不停地對老人進行辱罵、威脅,老人的“兒子”甚至還對其拳腳相向。正在觀看直播的用戶看到這樣的場景,紛紛發(fā)送彈幕對二人進行譴責(zé),直播熱度越來越高。
在氣氛愈演愈烈時,直播間出現(xiàn)了一位號稱苗族醫(yī)藥世家的醫(yī)生,她聲稱可以立刻將老人的病治好,幫助其擺脫“兒子和兒媳”的威脅。只見她為老人服下幾粒黑色的小藥丸,一分鐘后,老人神奇地從輪椅上站了起來,不但說話自然,原本無法動彈的胳膊也能高高舉起。隨后這位醫(yī)生稱,此藥只需服用一個療程,疑難雜癥藥到病除,同時不會再患任何疾病。
“這就是騙人的!這位老人和所謂的兒子、兒媳婦都是演員,我原本以為這是真事,還挺氣憤的,結(jié)果發(fā)現(xiàn)這位老人幾乎每天都出現(xiàn)在直播間里,每天的劇情也不一樣。主持人有時賣藥,有時引導(dǎo)直播間用戶買珠寶?!蓖跸壬嬖V記者,他發(fā)現(xiàn)有的用戶為了幫助這位老人“逃離苦?!?,而在直播間購買其售賣的各類商品。近日,該直播間已被關(guān)閉。
記者發(fā)現(xiàn),類似于上述通過演戲賣藥的現(xiàn)象屢見不鮮。互聯(lián)網(wǎng)尚不發(fā)達時,電視臺常有以“講課”形式賣藥的醫(yī)療廣告,不少地方電視臺曾出現(xiàn)通過假扮演醫(yī)生、病人進行藥品推廣的醫(yī)療廣告。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展,短視頻平臺興起,不少醫(yī)療廣告轉(zhuǎn)移陣地,開始走向搜索引擎、短視頻平臺等新媒體。
近年來,隨著國家對醫(yī)療廣告的審查,虛假廣告遭到嚴厲打擊,違規(guī)案例逐漸減少,但仍是民生領(lǐng)域關(guān)注的重點。2024年,市場監(jiān)管總局公布的一批民生領(lǐng)域違法廣告案例中,醫(yī)療廣告違法案件被重點查處,典型案例涉及虛假宣傳、容貌焦慮等問題,單案最高罰沒超125萬元。
曾經(jīng)從事醫(yī)療行業(yè)的高慶對記者表示,據(jù)他的觀察和分析,目前,醫(yī)療廣告市場呈現(xiàn)“兩減一規(guī)范”趨勢:廣告投放量減少,虛假宣傳案例減少,內(nèi)容合規(guī)性顯著提升。許多醫(yī)療機構(gòu)已針對虛構(gòu)代言人、夸大療效、未明示廣告身份等亂象進行了整改。
涉重大疾病造假從重處罰
指南發(fā)布前,虛構(gòu)患者或醫(yī)生形象、利用代言人推薦醫(yī)療產(chǎn)品等行為較為普遍。例如,演員扮演“治愈患者”或冒用專家名義宣傳,擾亂醫(yī)療廣告市場,混淆醫(yī)療服務(wù)的本質(zhì)。指南對此類行為明確禁止,并將虛構(gòu)代言直接定性為虛假廣告,大幅提高違法成本。
指南第十條規(guī)定,利用代言人對醫(yī)療機構(gòu)或者醫(yī)療服務(wù)作推薦、證明的,依據(jù)《中華人民共和國廣告法》(以下簡稱“廣告法”)第五十八條規(guī)定查處。在醫(yī)療廣告中以虛構(gòu)、冒用的患者、醫(yī)生、醫(yī)療機構(gòu)或者科研院所名義、形象進行推薦、證明的,可以根據(jù)實際情況認定為虛假廣告,依據(jù)廣告法第五十五條規(guī)定查處;涉嫌構(gòu)成犯罪的,依法移送公安機關(guān)。
“指南的發(fā)布有利于規(guī)范醫(yī)療廣告市場,推進醫(yī)療產(chǎn)品或醫(yī)療服務(wù)的推廣前景。尤其有助于遏制虛假背書亂象,推動行業(yè)回歸以真實信息為基礎(chǔ)的宣傳邏輯,提升醫(yī)療廣告公信力?!备邞c對記者說。
北京康達(??冢┞蓭熓聞?wù)所合伙人袁芳在接受記者采訪時分析,指南發(fā)布后,醫(yī)療廣告市場得到了進一步規(guī)范。
監(jiān)管部門明確了虛假醫(yī)療廣告的認定標準,對重點領(lǐng)域的違規(guī)行為加大處罰力度,促使醫(yī)療機構(gòu)自覺規(guī)范廣告行為,主要體現(xiàn)在清理違規(guī)廣告內(nèi)容,規(guī)范針對未成年人的醫(yī)療美容宣傳,整改絕對化用語的醫(yī)療廣告,改善市場秩序等。
記者了解到,指南明確了涉重大疾病造假從重處罰,重點強調(diào)對弄虛作假、性質(zhì)惡劣的醫(yī)療廣告行為予以嚴懲。在醫(yī)療廣告中對功效、安全性作斷言或者保證,或者說明治愈率、有效率的,依法予以查處;若有關(guān)內(nèi)容涉及治療癌癥、青少年近視防控或者其他重大疑難疾病,依法從重處罰。
“在指南發(fā)布前,醫(yī)療廣告行為處罰較多的類型是對醫(yī)療服務(wù)作出表示功效、安全性的斷言或者保證,或者說明治愈率、有效率的情形?!苯K萬謀律師事務(wù)所主任上官丙權(quán)對記者分析,之所以對這類違法行為從重處罰,是因為此類違法醫(yī)療廣告行為普遍以“神醫(yī)”“神藥”等方式進行宣傳或營銷,以此忽悠公眾,嚴重損害公眾合法權(quán)益和身體健康。指南明確對“神醫(yī)”“神藥”的醫(yī)療廣告行為從重處理,有助于對此類違法行為起到震懾作用,同時可以實現(xiàn)“過罰相當”,讓嚴重違法行為受到更嚴厲的處罰。
首次明確不予行政處罰情形
記者了解到,不良商家醫(yī)療廣告的違法違規(guī)案例屢打難禁,然而,對于很多正規(guī)守法的醫(yī)療機構(gòu)來說,在醫(yī)療廣告審查時如何做到合規(guī)也是一個十分重要的問題。
企業(yè)在提交廣告審查時,由于繁瑣的審查步驟和嚴厲的標準,往往需要花費很長時間對廣告進行調(diào)整和重新提交,稍有不慎就面臨被處罰的風(fēng)險。
黑龍江佳木斯北醫(yī)健康體檢中心董事長高紅杰在接受記者采訪時表示,醫(yī)療機構(gòu)在發(fā)布廣告前應(yīng)取得醫(yī)療廣告審查證明,該證明的有效期為一年,到期后應(yīng)重新申請才可繼續(xù)發(fā)布醫(yī)療廣告。“我們的線下廣告通常投放在機場、車內(nèi)廣播、站牌廣告位等不同位置,廣告內(nèi)容不同,發(fā)布時間不一致,廣告審查證明到期的時間也不同,所以有時會因為崗位調(diào)整等原因,不小心錯過廣告審查證明的時間界限,按照以前的要求,就會面臨處罰?!?/p>
隨著指南的發(fā)布,醫(yī)療機構(gòu)在廣告審查方面有所變化。指南第五條對這一規(guī)定作出處罰豁免,即有效期屆滿后未停止發(fā)布或者再次發(fā)布醫(yī)療廣告,若醫(yī)療廣告與廣告審查證明文件、醫(yī)療機構(gòu)實際情況一致的,可不予行政處罰。“這條規(guī)定對企業(yè)有非常實際的幫助,廣告審查流程適度放寬后,我們?nèi)f一錯過了有效期,也不用擔(dān)心被處罰了?!备呒t杰說。
上述規(guī)定體現(xiàn)了審查的靈活性。記者了解到,指南還提出了多項適度放寬的規(guī)定內(nèi)容,例如,按照以前的規(guī)定,如果醫(yī)療廣告內(nèi)容需要改動,與經(jīng)審查的醫(yī)療廣告成品樣件內(nèi)容不符的,醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當重新提出審查申請。而現(xiàn)在,指南首次明確,若廣告內(nèi)容雖存在一定變動、但不涉及實質(zhì)性誤導(dǎo),如僅為調(diào)整背景顏色、字體或顏色、圖片比例等非核心內(nèi)容,可不認定為“與經(jīng)審查的醫(yī)療廣告樣件內(nèi)容不符”。
高紅杰表示,該項規(guī)定解決了企業(yè)時常面臨的大麻煩?!拔覀兊膹V告都是請廣告公司來制作的,廣告內(nèi)容經(jīng)常需要調(diào)整,有一些只是比較簡單的更換背景顏色、字體等,但按照以前的規(guī)定,必須重新提交走流程,非常麻煩。現(xiàn)在指南發(fā)布有了新變化,再調(diào)整廣告內(nèi)容就方便多了?!?/p>
助力醫(yī)療機構(gòu)走向合規(guī)
南京醫(yī)院協(xié)會秘書長胡曉翔向記者表示,醫(yī)療廣告監(jiān)管涉及多個部門,指南雖對加強與衛(wèi)生健康行政部門的協(xié)同監(jiān)管等作出規(guī)定,但在實際工作中,部門之間的協(xié)調(diào)配合可能仍會面臨一些困難和挑戰(zhàn)。例如,涉及到專業(yè)、專門性知識或行業(yè)慣例語詞的廣告內(nèi)容究竟是否違規(guī),僅靠市場監(jiān)管部門往往很難判定。如果跨部門的高效協(xié)同機制不同步構(gòu)建,依然會影響監(jiān)管的整體效果。
高紅杰告訴記者,雖然指南已經(jīng)對審查要求適度放寬,但在某些方面暫未給出明確規(guī)定?!霸谖⑿殴娞柹先绾伟l(fā)布一些日常廣告,這方面暫時沒有明確規(guī)定,所以不清楚是否需要提交審查。每日更新的信息隨時會變,如果每日提交廣告審查證明,似乎不太現(xiàn)實,所以我們直到現(xiàn)在也沒有在微信公眾平臺上發(fā)布廣告。”高紅杰說,希望醫(yī)療廣告方面的要求能夠進一步細化,為實際工作指明方向。
北京當代醫(yī)院院長黃遠風(fēng)向記者介紹,該院在線上和線下平臺均刊登廣告,平時在策劃廣告時也會特別注意相關(guān)要求,例如,不說“最佳”“最好”等敏感詞匯。但在廣告審查方面仍有需要明確的地方,“我們醫(yī)院專業(yè)治療乳腺疾病21年,但現(xiàn)行廣告內(nèi)容審查不允許這樣寫。對于??漆t(yī)院來說,醫(yī)療廣告應(yīng)該突出其特點,從行業(yè)的實踐角度來看,建議審查單位在這方面調(diào)整審查標準”。
胡曉翔認為,指南雖然總體上細化了監(jiān)管規(guī)則,但在實際執(zhí)法過程中,對于一些較為復(fù)雜或模糊的情況,如對“社會危害程度”等的判斷,可能仍然存在一定的主觀性和不確定性,需要進一步通過實踐來檢驗和完善具體的操作標準。
“指南的核心要點在于分級監(jiān)管,實現(xiàn)‘過罰相當’;劃定紅線,明確監(jiān)管標尺;協(xié)同治理,強化行刑銜接和落實平臺責(zé)任。”上官丙權(quán)表示,指南的出臺,不僅是監(jiān)管規(guī)則的迭代升級,更是守護群眾健康權(quán)益的重要保障。
袁芳表示,“本次發(fā)布的指南對存在程序性違規(guī),但實質(zhì)內(nèi)容真實有據(jù)的醫(yī)療廣告予以寬大處理,而對實質(zhì)內(nèi)容弄虛作假、性質(zhì)惡劣的醫(yī)療廣告行為予以嚴懲?!?/p>
“這一規(guī)定主要是為了保護患者權(quán)益,防止患者因虛假宣傳延誤治療時機。同時,有利于維護市場秩序,防止不正當競爭行為,以及增強法律威懾力,促使醫(yī)療機構(gòu)和廣告發(fā)布者更加謹慎地對待廣告內(nèi)容?!痹颊f,從法律意義上來看,這一規(guī)定進一步細化了廣告法在醫(yī)療廣告領(lǐng)域的適用標準,明確了對虛假宣傳和誤導(dǎo)性廣告的處罰力度,增強了法律的可操作性和威懾力,同時也為監(jiān)管部門提供了更清晰的執(zhí)法依據(jù),有助于提高執(zhí)法效率,減少執(zhí)法爭議。
責(zé)編|王 茜
編審|渠 洋
校對|張 波 張雪慧

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